Halka açık anonim ortaklıklar; yatırımcılar, yöneticiler, alacaklılar ve şirketin kontrol gücünü elinde bulunduranlar gibi farklı birçok çıkar gruplarının menfaatlerinin birbiriyle karşılaştığı ve çatıştığı bir yapılanmadır. Temel amacı sermaye piyasasının güvenilir işleyişinin sağlanması ile yatırımcıların hak ve menfaatlerinin korunması olan 6362 sayılı SerPK'da kontrol gücünü elinde bulunduranlar ve yöneticiler tarafından şirketin malvarlığının ilişkili tarafa aktarılmasını engellemek için kabul edilen düzenlemelerden biri de madde 21 ile hükme bağlanan örtülü kazanç aktarımı yasağıdır. Çalışma kapsamında örtülü kazanç aktarımının unsurları, görünüm şekilleri ve aktarıma bağlı hukuki sonuçlar ayrıntılı olarak incelenmiştir.(Arka Kapaktan)
İçindekiler
Giriş
Birinci Bölüm
Tarihi Gelişim, Temel Kavramlar ve Karşılaştırmalı Hukukta İlişkili Taraf İşlemleri
I. Tarihi Gelişim
II. Temel Kavramlar
A. Halka Açık Ortaklık ve Kolektif Yatırım Kuruluşu
1. Halka Açık Ortaklık
2. Kolektif Yatırım Kuruluşları
B. Bağlı Ortaklık ve İştirak
C. İlişkili Taraf
III. Örtülü Kazanç Aktarımı, Olumsuz Etkileri ve Benzer Hukuki Kurumlardan Ayrılması
A. Örtülü Kazanç Aktarımı
B. Kazanç Aktarımının Olumsuz Etkileri
C. Örtülü Kazanç Aktarımının Benzeri Hukuki Kurumlardan Ayrılması
IV. Karşılaştırmalı Hukukta İlişkili Taraf İşlemleri ve Örtülü Kazanç Aktarımı
A. İlişkili Taraf İşlemlerine İlişkin Düzenlemeler
B. Örtülü Kazanç Aktarımı Benzeri Kurumlar
İkinci Bölüm
Örtülü Kazanç Aktarımının Unsurları, Niteliği, Görünüm Şekilleri ve Aktarımı Engelleyici Önlemler
I. Örtülü Kazanç Aktarımının Unsurları
A. Malvarlığının/Karın Azalması veya Artışının Engellenmesi
B. Azalmanın Halka Açık Ortaklığın Bünyesinde Gerçekleşmesi
C. İlişkili Tarafa Haksız Menfaat Sağlanması
D. İşlemin Objektif Şartlara Aykırı Şekilde Gerçekleşmesi
E. Sübjektif Unsur
F. Pasif Tutumla Örtülü Kazanç Aktarımı
II. Örtülü Kazanç Aktarımı İşleminin Hukuki Niteliği
III. Örtülü Kazanç Aktarımının Görünüm Şekilleri
A. Yöneticilere Çeşitli Mali Haklar Tanınması
B. Şirket Yöneticisinin Şahsi Harcamalarını Şirkete Yansıtması
C. Emsallerinden Farklı Bedellerle Mal, Hizmet veya Varlık Alım Satımı
D. Şirketin İhtiyaç Duymadığı ve Şirkete Fayda Sağlamayan İşlemler
E. Grup İçi Hizmetler
F. Kredi İlişkileri, Güvenceler ve Nakit Havuzu (Cash Pooling)
G. Diğer Örnekler
IV. Örtülü Kazanç Aktarımını Engelleyici Önlemler
A. Özel Karar Alma Süreçleri
B. Örtülü Kazanç Aktarımına Yol Açabilecek İlişkili Taraf İşlemlerinin Belgelenmesi (SerPK m. 21/3)
C. Kamuyu Aydınlatma İlkesi
D. Kurumsal Yönetim ve Bağımsız Yönetim Kurulu Üyeleri
E. Denetim
V. Özel Durumlar
A. Şirketle İşlem Yapma, Şirkete Borçlanma Yasağı ve Örtülü Kazanç Aktarımı
B. Diğer Kanunlarda Örtülü Kazanç Aktarımı
Üçüncü Bölüm
Örtülü Kazanç Aktarımına Bağlı Hukuki Sonuçlar
I. Örtülü Kazancın İadesi
II. Örtülü Kazanç Aktarımı Sonucu SPK'nın, Şirketin, Pay Sahiplerinin ve Alacaklıların Yetkileri
A. Sermaye Piyasası Kurulu'nun Yetkileri
B. Şirketin Yetkileri
C. Pay Sahiplerinin ve Alacaklıların Yetkileri
III. Tazminat Sorumluluğu
A. Yöneticilerin ve Kontrol Sahiplerinin Sorumluluğu
B. Kaynak Aktarılanın (İlişkili Tarafın) Sorumluluğu
IV. Şirketler Topluluğunda Örtülü Kazanç Aktarımına Bağlı Hukuki Sonuçlar
A. Hakimiyetin Hukuka Aykırı Kullanılması (TK m. 202)
B. Hakimiyetin Hukuka Aykırılı Kullanılması ve Örtülü Kazanç Aktarımı
C. TK m. 202 ile SerPK m. 21 Uyumsuzluğu Sorunu
Sonuç
Kaynakça
